全国首例电子地图侵权案评析
——议道路图基础数据的著作权属性

许 峰

全国首例电子地图侵权案，即上海市测绘院诉上海城市通网络信息技术有限公司、上海易图通信息技术有限公司、新世界数码科技（上海）有限公司、新世界数码基地有限公司（香港上市公司）等著作权侵权案件于近日二审判决，在历经近十次开庭、历时三年的审理之后，终于落下了帷幕。笔者作为本案被告方的主要代理律师，全程参与了本案的一审和二审程序。
该案判决被告方赔偿原告损失100万元，虽然与原告500万的索赔请求相比已经大幅下降，但百万赔偿在我国著作权侵权诉讼中仍属少见。从笔者办理的大量知识产权案件中来看，由于知识产权客体的无形性和载体的可复制性，原告往往对侵权事实及损失依据举证不足，从而导致法院在认定侵权的情况下，适用法定赔偿，造成十赔九不足的现象。该案中，原告用于证明自身损失及被告违法所得的证据同样是不足的，但法院大胆的采用了举证责任倒置及事实推定的方法，适用“接触加相似”的原则，行使自由裁量权，同时也结合了部分法定赔偿，最后认定侵权成立和百万侵权赔偿。笔者认为，在知识产权案件中推行如此犀利的审判风格，对于推动知识产权保护和社会法制进步有着积极的意义，应当予以肯定。
在该案的审理过程中，法院主持了近十次庭审，基本上是围绕被告的数据来源、原被告数据的相似性以及原告损失和被告获利等事实问题展开调查，但对于道路图基础数据（以下简称“系争标的”）是否构成著作权法意义上的作品，是否受到著作权法保护这样一个基础问题却没有展开讨论。一审及二审的判决书中对该问题也仅仅是一笔带过，认定电子地图道路图数据系传统纸质地图的电子化，构成著作权法意义上的作品，受到著作权法保护，而没有充分阐明这一判定法律或理论依据。对此，笔者持不同观点。
如图1、图2所示，本案系争标的并非日常所见的旅游交通图，而仅仅是道路、铁路、河流等基本地理要素的测绘成果，即俗称的地图底图，因此称之为道路图基础数据。其仅仅表现为直线、折线以及地理符号的组合，没有着色，没有明确的行政区划，也没有公交线路、特殊建筑、地图索引等附加信息。





著作权法上的作品的决定性要素就是独创性。一个作品是否具有独创性，可以从两个方面进行判断。第一，从该作品的制作过程来看，作者通过何种方式和过程来完成作品，是否是独立完成，而且在这种方式和过程中，是否发挥了创造性。第二，从作品本身来看，是否包含了与众不同的、独创性的要素。针对上述系争标的，笔者认为：
第一，系争标的的制作过程没有发挥创造性。
独立创作是指作者发挥自己的智慧，独立运用一定的方法技巧，将自己的意志表达为作品的过程，简单的说，就是“独立完成＋一定创作高度”。人的智力活动可以分为两类，一类是创造性的智力活动，另一类是非创造性的智力活动。只有创造性的智力活动，而且要达到一定的高度，才能产生受著作权法保护的作品。
从本案系争标的的制作过程来看，其只是由制作人员，将测绘、飞机航拍、卫星遥感所获得的客观地理信息用简单的线条，机械地表达出来，实质上是对地理信息的复制。这一过程是一个根据规则进行技术处理的过程，而非发挥主观能动性进行创作的过程。地图必须忠实地反映客观地理信息，这是任何地图绘制人员都不能违反的原则。对于本案系争标的而言，应当具有唯一性。任何一个此类地图基础数据的绘制人员，都是尽可能的向客观真实靠拢，没有创作的余地。
在诉讼中原告认为，不同的绘制人员绘制出来的底图都是不同的，这种差异性就是主观创作的客观反映。不同的绘制人员绘制成果的客观差异性无可否认，在科学允许的范围内，人为的差别是不可避免的。但这种差别并不是绘制人员主观上进行创造性智力活动的结果，而是客观规律所导致的必然结果。因此，这种客观上的差异并不能说明系争标的就是创造性的产物。

第二，系争标的本身没有包含具有独创性的要素。
本案系争标的是由若干简单直线、折线和符号组成的地图底图，这些线条及符号的组合表达了相应的基础地理信息。首先，单一的线条和符号本身显然不具有独创性，而且其中的符号也是行业规范或约定俗称的表示方式；其次，若干线条及符号的组合排列，即数据的组合，则是对客观地理信息的机械表达，其取舍和排列方式不是主观创作的结果，因此这种组合显然也不具有独创性。
道路信息是客观存在的，它不以人的意志力而改变，因此，道路图基础数据本质上属于公有领域的范畴。

第三，对系争标的制作过程中所付出的劳动和投资并不必然产生著作权。
在考察系争标的的独创性时，必须要与制作系争标的时所付出的劳动和投资区分开来。劳动和投资是制作系争标的所必不可少的，原告或相关主体也据此对有关的测绘成果享有使用权和受益权，但这并不构成系争标的的独创性，也绝不是著作权的形成要素。
纵观我国现今的法律法规，从没有哪部法律法规直接或间接赋予此类测绘成果以著作权，即使是我国测绘领域的最高等级的法律《中华人民共和国测绘法》、国务院颁布的《中华人民共和国测绘成果管理规定》和上海市人民政府颁布的《上海市测绘成果管理规定》也仅规定了测绘成果的有偿使用制度，即赋予了地图测绘、制作者的使用权和收益权，而没有著作权的规定。

第四，地图中受保护的是其中的创造性要素。
国家版权局版权管理司１９９８年８月１４日权司（１９９８）４１号文《关于地图著作权纠纷的答复》中提及：
地图中受著作权保护的成分应是作者独创的部分。由于地图以及科学作品的特点，地图中的很多部分不受著作权法保护，例如表现地理、地形的基本要素，表现方向、距离的经纬线、标尺，表现水平位置以及陆地、水域的颜色和通常绘法，表现城市、铁路、公路的图例，表现山脉、河流、湖泊、城市以及居民点等所在的客观位置等等。因科学作品的特性决定，其表现方法均限于唯一或者有限的几种之内，其反映的内容必须与客观事实相符，任何人都不可避免地以这种唯一或者有限的方式绘制地图，也使任何人就同一地区绘制的地图所反映的内容不可避免地相同或者近似。凡这种由于唯一或者有限的绘制方式，或者由于受客观所致的内容而出现的相同或者近似，都是法律所允许的，换言之，也是法律所不保护的。
由此可见，并不是任何地图都能构成所谓的地图作品，而且即使构成地图作品，其中很多要素都不受著作权法保护，受到保护的仅仅是地图中具有独创性的部分。这些受著作权法保护的部分，主要是指绘制人员在不违反行业制图规范及惯例的前提下，设计运用各种颜色、线条和符号，以其认为最佳的表示方法，将允许自由移动、变化的地理要素的表示形式，如地名的大小、字体及标识方式、特定地理信息（如知名建筑）的标识方式，地图整体色彩安排，并同他选择的适宜的比例尺、经纬网的形状组合在一起，形成一个完整的整体。将这些要素通过线条、颜色、文字、数字、符号等在载体上加以表现，使地图在保持真实性、客观性的同时，体现出一定的美感和艺术性，这才是地图作品独创性的真正所在。而本案系争标的恰恰不具备这些独创性的要素。

综上所述，笔者认为在考量地图这类科学作品的著作权属性时，不能笼统而言，而应当按照独创性的标准，严格区分其中的要素，以科学的划定保护范围。

（本文发表于www.hpipr.com）


作者信息：
许峰，上海市华益律师事务所知识产权部主办律师，合伙人。

江苏省南京市人民政府


南京市已购公有住房上市出售试行办法
南京市人民政府


第一章 总则
第一条 为进一步深化住房制度改革，搞活房地产二、三级市场，规范已购公有住房上市出售行为，根据国家建设部《已购公有住房和经济适用住房上市出售管理暂行办法》以及省房改领导小组《关于对〈南京市房改房上市交易试行办法〉的批复》精神，结合本市实际，制定本办法。

第二条 本办法适用于已购公有住房首次上市出售。
第三条 本办法所称的已购公有住房（以下简称已购公房），是指按本市房改政策购买的公有住房。包括按房改成本价政策购买的公有住房，按解决住房困难户政策购买的解困房，按实施国家安居工程政策购买的安居房，按政府扶持、单位补贴、个人出资方式集资（合作）建成的住房
。
第四条 本办法所称的出售，包括已购公房的买卖、交换行为。
第五条 南京市房产管理局是本市已购公房上市出售的行政主管部门；南京市住房制度改革办公室具体办理已购公房上市出售的准入资格审批手续。

第二章 上市出售条件
第六条 职工已购公房在付清房款，取得《房屋所有权证》、《国有土地使用证》后，即可上市出售。
第七条 有下列情形的已购公房不得上市出售：
（一）列入近期改造范围已划出红线或居民户口冻结的；
（二）法院依法查封或者以其他形式限制房地产权利的；
（三）擅自改变住房使用性质的；
（四）出售后将形成新的住房困难的；
（五）与教学区不能分隔及单独封闭管理的校园内住宅房；
（六）违反法律、法规及政策规定购买的；
（七）市政府规定暂不宜上市出售的。
第八条 正处（县）级及以上领导干部（含相应职级企事业单位领导干部和相应职级的离退休干部）的已购公房、以其或配偶的工龄购买办子女权证的已购公房，除特殊情况经上级主管部门审核、市房改办批准外，暂缓上市出售。
第九条 已购公房不得分割拆套出售、交换。
第十条 卖方售后不再购房的，申请售房时应当提交能满足该家庭成员不低于人均10平方米居住面积的第二住所证明，或全家迁出本市的证明。

第三章 税费缴纳
第十一条 已购公房上市出售的价格由买卖双方协商确定，并应当向房地产交易管理部门如实申报，申报成交价格明显偏低的，市房地产市场管理处应当进行评估，评估价格作为计缴税费的依据。
第十二条 出售已购公房，买卖双方应缴纳的税费标准
（一）卖方按下列规定缴纳土地收益：
以市政府公布的当年经济适用住房平均价（1998年度为每平方米建筑面积2400元）与卖方夫妇中职级最高者购房补贴面积标准的乘积，作为卖方家庭的住房货币量。
1．售房款低于住房货币量的，免缴土地收益。
2．售房款高于住房货币量但低于住房货币量1．5倍（含本数）的部分，若卖方自售房过户登记之日前后各一年内未新购房（含商业用房，下同），或虽新购房但购房款低于售房款的，则按取得现金额的45％缴纳土地收益；若前后各一年内新购房，且购房款超过售房款的，免缴土
地收益。
3．售房款高于住房货币量1．5倍以上的部分，不论是否新购房，均按65％缴纳土地收益。
4．卖方家庭有两套（含本数）以上承租或购买的公有住房，出售其中一套的，对其余住房也要评估，售房款与评估房价合并计算出应缴纳的土地收益，将售房款占合并计算总额的比例按前三项的规定缴纳土地收益。
（二）卖方未新购房的，或虽新购房但购房款低于售房款的，按取得现金额的5％缴纳营业税、城市建设维护税、教育费附加、土地增值税、个人所得税等综合保证金。
（三）买方按房价款的4％缴纳契税；卖方又新购房，且购房款高于售房款的，按购房款与售房款差额的4％缴纳契税。
根据征补分离、先征后补的原则，由市财政分别按房价款、差额款的1％给予补贴。
（四）买卖双方各按房价款的0．5‰缴纳印花税。
（五）买方缴纳申办《房屋所有权证》、《国有土地使用证》的权证费和交易服务费；卖方缴纳准入审批服务费和交易服务费。其收费标准由市物价局、财政局另行下达。
（六）如遇国家有新的政策规定，按其新规定执行。
第十三条 已购公房产权交换的，以提供交换的已购公房的市场评估价作为售房款，换得的房屋市场评估价作为购房款，按前款规定缴纳税费。

第四章 买卖程序
第十四条 已购公房买卖的程序
（一）卖方携带按规定填写的《南京市已购公有住房上市出售审批表》、已购公房的《房屋所有权证》、《国有土地使用证》、夫妇双方的身份证向市房改办申请办理准入审批手续。
（二）市房改办批准后，买卖双方到市房地产市场管理处签订《房地产买卖契约》，办理过户等手续。
（三）买方持交易过户凭证向市房屋产权监理处申领《房屋所有权证》。并凭《房屋所有权证》到市国土管理局地政地籍管理处办理土地权属变更手续，领取《国有土地使用证》。
（四）卖方自售房过户交易之日前后各一年内新购房的，且符合本办法第十二条第（一）、（二）、（三）项规定的，凭所购房《房屋所有权证》、《国有土地使用证》和有关购房票据，经财税部门审核批准后，办理退还税费手续。
第十五条 已购公房上市出售后，其共用部位、共用设施设备的维修管理责任单位以及维修基金管理方式不变，买卖双方与维修管理责任单位办理户名变更手续，卖方个人原缴纳的维修基金本金或所剩余额不予退还，随房屋产权同时过户。

第五章 附则
第十六条 凡违反本办法的规定，将违反房改政策购买的公有住房上市出售的，没收违法所得，并处以10000元以上30000元以下罚款；弄虚作假，私下交易的，将严肃查处，并视情节追究其法律责任；属房地产开发企业的，取消商品房销售资格。
第十七条 市属五县参照本办法精神，制定符合本县实际情况的试行办法，经市房改办审核，报省政府批准后施行。
第十八条 本办法由市房改办负责解释。
第十九条 本办法自发布之日起施行。



1999年5月19日